Опис: War Thunder - це військова MMO гра наступного покоління, присвячена...
Договір продажу підприємства є різновидом договору продажу нерухомого майна. У тій частині, у якій продаж підприємств не визначено параграфом 8 ЦК України, до продажу підприємства застосовуються правила ЦК України про продаж нерухомості. Тому до договору продажу підприємства насамперед застосовуються спеціальні норми ст. 559-566 ГК РФ, за їх недостатності - правила ДК РФ про продаж нерухомості і лише потім - загальні положення про купівлю-продаж.
За договором продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство загалом як майновий комплекс (ст. 132 ДК РФ), крім правий і обов'язків, які продавець немає права передати іншим особам.
ДК РФ не визначає сторони договору продажу підприємства. Але виходячи з того, що під підприємством розуміється майновий комплекс, що використовується для підприємницької діяльності і включає всі види майна, призначені для такої діяльності, слід вважати, що сторонами цього договору або однією зі сторін є суб'єкти підприємницької діяльності.
Істотними умовами договору продажу підприємства є умови про склад і вартість підприємства, що продається, тобто точне визначення елементів майнового комплексу. Вони визначаються у договорі з урахуванням повної інвентаризації підприємства, проведеної відповідно до встановленими правилами такої інвентаризації.
Істотною умовою договору продажу підприємства є умова ціни. У цьому випадку діє загальне положення про ціну в договорі продажу нерухомості (ст. 555 ЦК України), відповідно до якого за відсутності в договорі узгодженого сторонами в письмовій формі умови про ціну договір про її продаж вважається неукладеним. У цьому правила визначення ціни, передбачені п. 3 ст. 424 ЦК України, не застосовуються.
Ціна підприємства визначається сторонами вільно на основі повної інвентаризації підприємства та аудиторського висновку про його склад та вартість.
У ціну підприємства як майнового комплексу, що знаходиться на земельній ділянці (будівлі, споруди тощо), включається ціна переданого з цим нерухомим майном відповідної частини земельної ділянки або права на неї. Це правило застосовується, якщо інший порядок встановлення ціни нерухомого майна не визначено договором чи встановлено законом.
Відповідно до п. 1 ст. 560 ДК РФ договір продажу підприємства укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами. Відповідно до п. 1 ст. 560 ГК РФ договір підлягає державній реєстрації та вважається укладеним з моменту такої реєстрації.
Необхідними додатками до договору є документи, що засвідчують склад та вартість підприємства: акт інвентаризації, бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад та вартість підприємства, перелік усіх боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розміру та строків їх вимог. За відсутності таких документів може бути відмовлено у реєстрації договору, тобто. договір не буде укладено.
До передачі підприємства покупцю одна із сторін договору продажу підприємства повинна письмово повідомити кредиторів за тими зобов'язаннями, які включені до складу підприємства, що продається. Якщо борги було передано на покупця без згоди кредитора, то після передачі підприємства покупець та продавець несуть солідарну відповідальність за такими включеними до складу підприємства боргами.
Передачі покупцю підлягає той склад підприємства, що продається, який визначається угодою сторін. Якщо угодою сторін не визначено склад майна, що передається, то передачі покупцю підлягають те майно, права та обов'язки, які відображені в акті інвентаризації, бухгалтерському балансі та переліку всіх боргів, що включаються до складу підприємства.
Купівля-продаж підприємств.
Смагіна Олена Сергіївна
ДОГОВІР КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ ПІДПРИЄМСТВА ПО ДК РФ
ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ
Предмет договору купівлі-продажу підприємства є його суттєвою умовою, більше того, саме завдяки специфіці предмета цей договір отримав окреме правове регулювання.
Як наголошувалося вище, підприємство має складну, комплексну структуру. Законодавець у ст. 132 ЦК дав зразковий перелік елементів, що входять до складу підприємства. З наведеного у статті переліку видно, що підприємство як майновий комплекс, що використовується для підприємницької діяльності, включає майно (рухоме та нерухоме), майнові права, права вимоги та борги, різного роду виняткові права.
Говорячи про предмет договору купівлі-продажу підприємства, необхідно на увазі, що перехід права власності на підприємство передбачає перехід до нового правовласника всього майнового комплексу в цілому; вилучення з майнового комплексу, що становить підприємство, допустимі лише за спеціальною угодою сторін або за вказівкою закону.
З закону що неспроможні входити у предмет договору і передаватися покупцю права, якими продавець має виходячи з спеціального дозволу (ліцензії), оскільки ці правомочності є елементом правосуб'єктності їх власника, а чи не суб'єктивними цивільними правами. Якщо ж продавець все ж таки передав зазначені права покупцю, який не має відповідної ліцензії, сторони договору несуть солідарну відповідальність перед кредиторами за зобов'язаннями, що виникли у зв'язку з діяльністю, що ліцензується (п.3 ст.559 ЦК).
Ст.559 ЦК визначає як предмет продажу «підприємство загалом як майновий комплекс», п.2 ст. 132 допускає, що частина підприємства поряд із підприємством загалом може бути об'єктом різних угод, у тому числі застави, оренди, довірчого управління, однак, ще раз слід зазначити, що норми параграфа 8 глави 30 ЦК застосовуються лише до купівлі-продажу підприємства загалом як майновий комплекс.
Висновок про нерозповсюдження норм про купівлю-продаж підприємства на частину підприємства легко обґрунтовується з точки зору юридичної неподільності підприємства, яка випливає з того, що при продажу частинами неможливе дроблення немайнових складових підприємства (права вимоги, борги, засоби індивідуалізації продавця, його товарів робіт, послуг, проте, дане питання має набагато складнішу природу.Візьмемо конкретний приклад: Завод «Вітрило», що виробляє різні продукти харчування, має намір продати свій молочно-переробний комплекс.Комплекс розташований поза місцем знаходження заводу, має замкнутий виробничий цикл, повністю укомплектований штатом працівників та необхідними виробничими потужностями, у наявності також усталені зв'язки та взаємні зобов'язання з постачальниками та покупцями, є засоби індивідуалізації продукції, проте, в той же час, цей молочно-переробний комплекс носить фірмове найменування Заводу «Парус», його м. атеріальні та нематеріальні активи враховуються на балансі останнього, досить гостро постає проблема: була б така велика клієнтура і довіряли б кредитори свої кошти комплексу, якби він був у складі іншої юридичної особи, а не Заводу «Вітрило».
Виникає закономірне питання: що ж відчужується Заводом «Вітрило» - підприємство чи частина підприємства, що розглядається у світлі ст. 559 ЦК як набір рухомого та нерухомого майна. Дотримуючись формальної логіки ЦК, щодо молочно-переробного комплексу має бути укладено договір купівлі-продажу майна (не підприємства як майнового комплексу в цілому), а щодо нематеріальних активів – договори цесії, переведення боргу, якщо це не заборонено законом, концесійні та ліцензійні договори. Доцільність же цього з практичної точки зору вельми і дуже сумнівна, насамперед через невиправдане ускладнення громадянського обороту, що вимагає значних фінансових витрат, більше того, покупець втрачає можливість отримати уявлення про придбання в цілому, оцінити вигідність угоди, значно збільшуються в результаті такого. «Дроблення» складових його шанси придбати щось зовсім розрізнене, непридатне для використання в передбачуваних цілях.
Вихід із подібної складної ситуації бачиться у пошуку компромісних варіантів із використанням світового досвіду. Так, у США відповідно до Єдиного Торгового Кодексу допускається продаж підприємства частинами, причому як підприємство може бути продано більше половини майна на певну дату. При цьому покупець отримує від продавця повідомлення (зобов'язання), про те, що продавець не буде здійснювати певний вид підприємницької діяльності, використовувати ті чи інші права щодо частини підприємства, що залишилася, і на шкоду покупцю. Таким чином, частина активів підприємства, що залишилася у продавця, може бути згодом їм реалізована вже як сукупність матеріальних об'єктів або окремо. У Німеччині питання про продаж частини підприємства розглядається в плані оцінки та гарантій якості відчужуваної частини. при продажу підприємства загалом якість його елементів гарантується апріорно, під час реалізації частини – потрібні додаткові, особливі гарантії щодо кожної істотної частини підприємства.
Найважливішою особливістю предмета договору купівлі-продажу підприємства є у складі підприємства майнових правий і обов'язків продавця перед третіми особами. Таким чином, під час продажу підприємства відбувається не тільки зміна власника майна, а й поступка права вимоги та переведення боргу. Але якщо передача права вимоги від однієї особи до іншої в результаті продажу підприємства не вимагає додаткових дій з боку продавця, згідно з загальними нормами ЦК про відступлення права вимоги, то переведення боргу можливе лише за згодою кредиторів, що накладає на сторони обов'язок щодо повідомлення кредиторів, більше повно цей обов'язок буде розкрито нижче. У цьому прикладі можна переконатися наскільки специфіка предмета договору накладає відбиток його зміст.
p align="justify"> Ще однією характерною для предмета договору купівлі-продажу підприємства рисою є включення до складу майнового комплексу земельної ділянки, на якому розташоване підприємство і необхідного для його діяльності. Питання обороту земельних ділянок у складі майнових комплексів підприємств не знайшли окремого правового регулювання у ЦК, отже субсидіарному застосуванню підлягають відповідні положення параграфа 7 гл. 30 ЦК, зокрема ст. 552. Таким чином, якщо продавець є власником земельної ділянки, то покупцю разом із підприємством передається право власності або надається право оренди або передбачене договором інше право на земельну ділянку, яка входить до складу підприємства. Якщо продавець не є власником землі, то покупець набуває права користування ділянкою, на тих же умовах, що й продавець. Згода власника земельної ділянки для відчуження підприємства, що стоїть на ньому, при цьому не потрібна, якщо це не суперечить умовам користування такою ділянкою, встановленим законом або договором (ст.552 ЦК).
Через зазначену специфіку предмета договору законодавець встановив підвищені вимоги до його визначення у договорі. Відповідно до п.1 ст. 561 ЦК у договорі купівлі-продажу підприємства обов'язково вказується склад та вартість підприємства, що визначається на основі його повної інвентаризації, що проводиться відповідно до встановлених правил такої інвентаризації. За відсутності цих даних у договорі умова про майно, що підлягає передачі, вважається не узгодженим, а відповідний договір не укладеним.
СТОРОНИ ДОГОВОРУ КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ ПІДПРИЄМСТВА
Сторонами договору купівлі-продажу підприємства виступають як юридичні, і фізичні особи, зазвичай підприємці, що пояснюється основний призначеністю майнового комплексу підприємства – використання ведення підприємницької діяльності. Сторонами договору відповідно є продавець та покупець. Як продавець виступає власник підприємства. Завдяки обов'язковій державній реєстрації права власності правочини власника підтверджуються свідоцтвом, виданим уповноваженим державним органом. Укладаючи договір, покупець має можливість встановити належність майна, що відчужується, за допомогою інформації, що міститься в довідці, що видається реєструючим органом.
При продажу державних та муніципальних унітарних підприємств як продавець виступає спеціально уповноважений орган державної влади чи орган місцевого самоврядування. У цьому важливо пам'ятати, що продаж майнового комплексу державного чи муніципального унітарного підприємства, тягне втрату останнім основи правосуб'єктності та її ліквідацію чи перетворення.
На договір купівлі-продажу підприємства поширюються встановлені законом правила укладання угод з майном, що перебувають у спільній власності та правила внутрішнього прийняття рішення про відчуження майна у власності юридичних осіб приватної форми власності. Крім того сторони договору купівлі-продажу повинні мати належний обсяг право- і дієздатності для здійснення такого роду угод.
ЦІНА ДОГОВОРУ КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ ПІДПРИЄМСТВА
Договір купівлі-продажу підприємства, як та інших об'єктів нерухомості, має передбачати ціну підприємства. Ціна є істотною умовою договору, що знову ж таки безпосередньо пов'язано зі складністю та специфічністю предмета договору, його підвищеною вартістю та неоднорідністю складу. За відсутності у договорі узгодженого сторонами у письмовій формі умови про ціну (вартості) підприємства договір вважається неукладеним (ст.555 ЦК). При цьому правила п.3 ст.424 ЦК про ціну, що зазвичай стягується, за порівнянних обставин не діє. Зазвичай ціна підприємства включає і ціну земельної ділянки, що передається разом із цим підприємством і необхідна для його використання або права на неї, якщо інше не встановлено законом або договором.
Відповідно до п.1 ст.561ГК склад та вартість підприємства визначаються у договорі на основі повної інвентаризації, що проводиться відповідно до правил такої інвентаризації.
ЦК встановив, що до підписання договору купівлі-продажу підприємства мають бути складені та розглянуті сторонами низка документів, які мають двояку мету: 1) визначити фактичну наявність матеріально-технічних ресурсів на балансі підприємства та нематеріальних активів, природно на певну дату, оскільки відчужується підприємство «на ходу», що не передбачає постійної статичності його елементів; 2) встановити ступінь збереження матеріальних та нематеріальних активів, у тому числі шляхом визначення їх нормативного зносу. До таких документів відносяться: акт інвентаризації, бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад та вартість підприємства, а також перелік усіх боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розміру та строків вимог. При цьому акт інвентаризації повинен відображати фактичний стан речей та повинен бути підтверджений висновком аудитора, який, у свою чергу, повинен відповідати даним бухгалтерського балансу з відміткою податкового органу на звітну дату. За відсутності такої узгодженості неможлива як оцінка фінансової складової діяльності підприємства, його прибутковості, рентабельності, а й укладання договору купівлі-продажу взагалі, оскільки складання даних документів – є імперативне вимога закону.
Однак, відповідно до принципу свободи договору, сторони можуть визначати його умови, керуючись власним волевиявленням (крім випадків, коли такі умови чітко визначені законом). І тому ніщо не заважає укласти договір купівлі-продажу підприємства у відступ від тієї ціни, яка випливатиме з вищезгаданих документів. Наприклад, можна придбати підприємство собі на збиток, розраховуючи на кредитоспроможність боржників підприємства.
Однак, як правило, ціна визначається за згодою сторін на підставі проведення вищезгаданих заходів та відповідно до їх підсумків.
ТЕРМІН ДОГОВОРУ КУПІВЛІ-ПРОДАЖУ ПІДПРИЄМСТВА
Строк договору купівлі-продажу підприємства не є його суттєвою умовою, законодавством спеціально термін не нормується та встановлюється угодою сторін.
Однак, як буде показано нижче, продаж підприємства здійснюється у три етапи:
Через складність передачі досить великого майнового комплексу укладання договору та повна передача підприємства найчастіше розірвані у часі. І тому щоб уникнути тяганини в оформленні відповідної документації в договорі доцільно передбачити термін, до якого підприємство буде передано покупцеві, виходячи з реальних можливостей продавця за встановлений час підготувати підприємство до передачі та передати його. Можливо, передбачити і термін, до якого право власності покупця на придбане підприємство буде зареєстроване, знову ж таки, щоб уникнути затягування відповідної процедури та тривалого ухилення сторін від її здійснення.
ФОРМА ТА ДЕРЖАВНА РЕЄСТРАЦІЯ ДОГОВОРУ
Договір купівлі-продажу підприємства укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами з обов'язковим додатком до нього наступних документів: акт інвентаризації підприємства, бухгалтерський баланс, укладання незалежного аудитора про склад та вартість підприємства, а також перелік усіх боргів, що включаються до складу підприємства . Із зазначенням кредиторів, характеру, розміру та строків їх вимог (ст. 560 ЦК). Недотримання форми договору тягне за собою його недійсність. Крім зазначених вимог до форми, характерною особливістю договору купівлі-продажу підприємства є обов'язкова державна реєстрація самого договору, який набуває чинності та вважається укладеним з моменту такої реєстрації (п.3 ст.560).
Сам продаж підприємства, як уже наголошувалося вище, здійснюється у три етапи:
1) Укладання договору купівлі-продажу та його державна реєстрація.
2) Передача підприємства за передавальним актом.
3) Державна реєстрація права власності покупця на придбане підприємство.
Таким чином, закон вимагає, щоб сторони під час продажу підприємства двічі здійснювали державну реєстрацію: державну реєстрацію договору купівлі-продажу підприємства та державну реєстрацію переходу права власності на підприємство. Підвищена увага до самого договору купівлі-продажу очевидно пояснюється особливою цінністю підприємства як майнового комплексу, складністю його складу та важливістю виробничо-господарського призначення, а також тим, що істотно зачіпаються права та інтереси третіх осіб при укладанні такого роду угод. Єдиноподібна, жорсткіша форма державної реєстрації речових договору прийшла зміну спрощеному варіанту його нотаріального посвідчення. Можна сперечатися про переваги спрощеного нотаріального порядку (економія часу та коштів на створення спеціальних установ реєстрації та ін.), однак і державна реєстрація та нотаріальне посвідчення мають єдину мету – забезпечити контроль держави за вчиненням угод із особливо цінними об'єктами. І обраний законодавцем шлях такого контролю не позбавлений позитивних рис у сенсі зосередження інформації про право власності на нерухоме майно та угоди з ним у Єдиному державному реєстрі прав на нерухоме майно.
Державна реєстрація договору купівлі-продажу підприємства, з моменту здійснення якої договір вважається укладеним, є початковим етапом контролю з боку держави за оборотом промислової нерухомості та створює передумови правомірної поведінки суб'єктів цивільного обороту під час відчуження підприємства. Набрання чинності договором передбачає здійснення сторонами дій спрямованих на його виконання, у тому числі виконання обов'язку з передачі підприємства. У завершальній стадії виконання договору, за загальним правилом п.2 ст. 564 ЦК, безпосередньо після передачі підприємства здійснюється державна реєстрація переходу права власності на підприємство, і саме з цього моменту покупець отримує «титул» власника. Загалом за допомогою державної реєстрації переходу права власності на підприємство забезпечується стабільність, законність та гласність прав на нерухомість. Законодавець передбачив єдиний порядок державної реєстрації договору купівлі-продажу підприємства та права власності на придбане підприємство. Ст. 22 Закону РФ «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним» від 21.07.97г. каже: «державна реєстрація прав на підприємство як майновий комплекс та угод з ним загалом провадиться в установі юстиції з реєстрації прав у місці реєстрації підприємства як юридичної особи. Зареєстроване право на підприємство як майновий комплекс є підставою для внесення записів про право на кожен об'єкт нерухомого майна, що входить до складу цього підприємства, до Єдиного державного реєстру прав у місці знаходження об'єкта».
Таким чином, закон вимагає дотримання належної форми договору купівлі-продажу підприємства та порядку його державної реєстрації, що передбачає дотримання низки імперативно встановлених вимог, серед яких складання єдиного письмового документа, із додатком до нього документів, зазначених у п.2 ст. 561 ЦК та державна реєстрація самого договору в установленому ФЗ «Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним» порядку, що обумовлено специфікою предмета договору та підвищеною увагою держави до таких угод.
Обов'язки продавця
У найзагальнішому вигляді обов'язки продавця у будь-якому договорі купівлі-продажу полягають у перенесенні на покупця права власності та передачі йому товару у визначеному договором кількості, якості, комплекті, вільним від прав третіх осіб.
Основним обов'язком продавця у договорі купівлі-продажу підприємства є передача підприємства шляхом складання та підписання передавального акта. Передавальний акт є документом, що відображає строго формалізований порядок відчуження підприємства.
Такий порядок продиктований насамперед складністю майнового комплексу, що підлягає передачі, а складання передавального акта має два завдання: 1) встановити в часі факт передачі підприємства; 2) встановити склад підприємства. Перше завдання досягається з моменту підписання передавального акта обома сторонами, з цього моменту на покупця переходить ризик випадкової загибелі чи випадкового ушкодження майна, переданого у складі підприємства. Останнє у свою чергу пов'язане з тим, що разом із ризиком покупець отримує право використовувати майно, що входить до складу підприємства, у своїй підприємницькій діяльності (ст. 563 ЦК).
На думку авторів коментарів, використання підприємства у проміжку між укладенням договору та передачею підприємства за актом та до переведення права власності на покупця логічно супроводжує факти переходу ризиків загибелі та пошкодження майна на нього. Крім того, використання підприємства може бути просто необхідним для підтримання предмета договору у справному стані, або для уникнення великих збитків, що настануть при зупинці виробництва.
Друге згадане завдання (встановлення складу підприємства) досягається завдяки змісту передавального акта. Передавальний акт, згідно зі ст.563, повинен містити дані про склад підприємства та про повідомлення кредиторів про продаж підприємства, а також відомості про виявлені недоліки майна, що передається, обов'язки, щодо передачі якого не виконані продавцем через його втрату.
Обов'язок із передачі підприємства покупцю здійснюється у два етапи:
1) Підготовка підприємства до передачі означає не тільки складання акта, а й узгодження його з покупцем, що на мій погляд, випливає з формулювання п.1 ст.563, де до змісту передавального акта включені дані про виявлені недоліки майна та перелік майна, що не підлягає передачі через його втрати, наявність яких було доцільно довести до відома покупця до підписання акта.
2) Передача підприємства та підписання передавального акта. Саме така послідовність (передача, та був підписання) відповідає логіці здійснення цього обов'язку продавцем. Підприємство – складний майновий комплекс, що з безлічі елементів, передача яких одночасно практично нереальна, проте на момент підписання акта підприємство, якщо не буде передано, то покупцю має бути забезпечена фактична можливість безперешкодно прийняти підприємство. Було б дивно припустити ситуацію, за якої покупець підписав би передавальний акт, з усіма наслідками, що випливають звідси, не отримавши підприємства «в натурі» або реального права безперешкодно прийняти його.
Однак виконання обов'язку щодо передачі підприємства ще не означає, що продавець виконав своє зобов'язання за договором. Пам'ятаючи вищезазначену черговість дій з продажу підприємства (1.підписання та реєстрація договору, 2.передача підприємства, 3.реєстрація права власності на придбане підприємство), можна зробити висновок, що покупець вважатиметься таким, що виконав своє зобов'язання за договором з моменту переходу до покупця права власності на підприємство та державну реєстрацію такого переходу.
3) Відповідно до ст. 564 ЦК право власності на підприємство переходить до покупця з моменту державної реєстрації такого права. Право власності на підприємство переходить до покупця та підлягає державній реєстрації безпосередньо після передачі підприємства покупцю, якщо інше не встановлено договором.
Особливістю договору купівлі-продажу підприємства є чітке розмежування моменту переходу на покупця права власності, що пов'язується з державною реєстрацією цього права та моменту переходу ризиків випадкової загибелі та пошкодження майна, що приурочується до передачі підприємства (підписання передавального акта). На думку Авілова, це пов'язано з тим, що покупець, навіть не маючи права власності, може розпоряджатися підприємством тією мірою, якою це необхідно для цілей, заради яких воно придбано (що частково підтверджується формулюванням п.3 ст564 ЦК). Це право покупця схоже на право власності, але є вторинним речовим правом. Ця юридична конструкція має багато з поняттям эмфитевзиса в римському праві. Права емфітевти (обличчя-правовласник) були дуже широкими. Не будучи власником і маючи ius in re aliena (право на чужу річ), він водночас мав право здійснення всіх правочинів власника. Він здійснював володіння та користування річчю. У власність емфітевти переходили всі плоди та доходи від майна. Його права могли бути продані, заповідані, подаровані, але з обов'язковим повідомленням власника та наданням йому права переважного набуття (ius protimeeseos). Для захисту свого права емфітевта використовував усі володарські позови, тобто його права користувалися речово-правовим захистом. Загальне правило емфітевзису: власник може здійснювати з річчю будь-які операції, не погіршуючи її.
Говорячи про схожість вторинного права володіння та користування підприємством з боку покупця до моменту державної реєстрації права власності на нього з емфітевзисом, необґрунтовано було б припустити, що всі перелічені правомочності емфітевти будуть реалізовані покупцем. Насамперед тому, що ефітевзис – інститут розрахований на тривалий період володіння даним правом, тоді як положення власника підприємства (покупця) з моменту його передачі та до реєстрації права власності - досить короткостроково, до того ж сам покупець зацікавлений у якнайшвидшому вступі до прав "повноцінного власника". Таким чином, такому «проміжному власнику» насправді необхідні лише права використання та розпорядження майном підприємства з метою, у яких воно набувалося і для запобігання псуванню та загибелі майна, що, у свою чергу, продиктовано виробничою необхідністю. Інші ж правомочності перейдуть до покупця з моменту державної реєстрації права власності на підприємство.
Обов'язок передати підприємство вільним від прав третіх осіб.
Цей загальний для договору купівлі-продажу обов'язок продавця переломлюється у договорі купівлі-продажу підприємства з урахуванням специфіки його предмета, до складу якого входять пасивні зобов'язання продавця перед третіми особами, тобто борги. У цьому разі продавець зобов'язаний попередити покупця про всі права третіх осіб на підприємство та перевести на останнього відповідні борги належним чином.
І переведення боргу, і повідомлення покупця про борги здійснюється під час підписання передавального акта, необхідним змістом якого є перелік усіх боргів. Очевидно, що борги не зазначені ні в передавальному акті, ні в договорі, ні у додатках до нього не можуть вважатися переданими покупцю. У цьому сенсі я повністю погоджуюся з Авіловим, який сумнівається у практичній значущості п.3 ст.665 ЦК, яка передбачає наслідки передачі боргів, не зазначених у передавальному акті. Жодні борги та зобов'язання продавця не можуть бути передані покупцеві без його згоди, тобто якщо вони не будуть зазначені в договорі, у додатках до нього або у передатному акті, підписаному новим боржником. Тому гіпотеза п. 3 ст.655 ЦК про те, що покупець міг і не знати про зобов'язання, що перейшли на нього, навряд чи має сенс і вступає в протиріччя зі ст. 563 ЦК.
Сама процедура переведення боргу має особливості та вимагає обов'язкового повідомлення та отримання згоди кредиторів, про що мова більш детально піде в нижче.
Обов'язок продавця передати майно у належній кількості (комплекті) та належній якості.
Цей обов'язок також є загальним для всіх договорів купівлі-продажу, але через неоднорідність і складність предмета договору купівлі-продажу підприємства має свої особливості та окреме правове регулювання. Як згадувалося вище кількість та якість майна, що підлягає передачі, визначається на основі повної інвентаризації та закріплюється документами, що додаються до договору купівлі-продажу підприємства. Ці показники щодо фактично передається майна фіксуються в передатному акті.
ЦК передбачає й особливості відповідальності сторони порушення цього обов'язку. Відповідно до ст.565 ЦК наслідки порушення умови про кількість та якість визначаються аналогічно до загальних положень про договір купівлі-продажу, якщо інше не випливає з договору або не передбачено пп.2-4 ст. 565 ЦК.
Пріоритет, відданий тут спеціальним нормам, ще раз наголошує на специфікі предмета договору, яка диктує і деякі особливості відповідальності за його недотримання.
П.2 ст. 565 ЦК говорить: «У випадках, коли підприємство передано та прийнято за передавальним актом, в якому зазначені відомості про виявлені недоліки підприємства та про втрачене майно, покупець має право вимагати відповідного зменшення покупної ціни підприємства, якщо право на пред'явлення у відповідних випадках інших вимог не передбачено договором». Очевидно, що в цьому випадку відбулося звуження правочинів покупця у разі отримання товару неналежної якості порівняно із загальними нормами щодо договору купівлі-продажу. Але ця обставина пояснюється тим, що покупець, який узгодив і підписав передавальний акт, був сповіщений про ці недоліки, і його правомочності у зв'язку з цим обмежуються вимогою про пропорційне зменшення покупної ціни. Якщо ж зазначені недоліки були виявлені покупцем після передачі підприємства та раніше не були йому відомі, то він користується всіма засобами захисту за загальними правилами про купівлю-продаж, що частково підтверджується п.4 ст. 565 ЦК, де йдеться, що продавець, який отримав повідомлення покупця про недоліки переданого майна за кількістю або якістю, може без зволікання замінити майно неналежної якості або надати майно, що бракує.
У п.4 ст. 565 ЦК йдеться про усунені недоліки переданого майна. У тій же ситуації, коли покупцю передано у складі підприємства майно, не придатне для цілей, названих у договорі, за які відповідає продавець і ці недоліки не усунуті у порядку та строки, встановлені законом або їх усунення неможливо, покупець має право в судовому порядку вимагати розірвання договору продажу підприємства та повернення того, що виконано сторонами за договором (п.5 ст. 565).
Говорячи про наслідки недотримання умов договору купівлі-продажу підприємства, необхідно згадати, що правила ЦК про наслідки недійсності правочинів та про зміну або розірвання договору купівлі-продажу підприємства, що передбачають повернення чи стягнення в натурі отриманого за договором з однієї або обох сторін, застосовуються до договору купівлі-продажу підприємства, якщо вони не порушують правничий та інтереси кредиторів продавця і покупця, інших і не суперечать громадським інтересам (ст. 566 ДК). Поява такого роду обмежень у застосуванні наслідків недійсності угод до договору купівлі-продажу підприємства, мабуть, пов'язана з тим, що підприємство є промисловим об'єктом з багатьма економічними зв'язками, причому дуже масштабними. І внаслідок правових суперечок між сторонами договору може бути заподіяна відчутна шкода іншим суб'єктам права та виникнути дисбаланс у відповідній сфері господарювання. У зв'язку із запровадженням оцінного поняття «істотне порушення прав» передбачається, що визначить суттєво чи ні конкретне порушення суд своїм мотивованим рішенням.
Обов'язки покупця
Обов'язки покупця за договором купівлі-продажу підприємства спеціально ЦК не регламентуються, що передбачає відсилання до загальних норм ЦК про купівлю - продаж. У найзагальнішому вигляді існує два основні обов'язки покупця: прийняти та сплатити товар.
Обов'язок покупця прийняти підприємство виявляється у діях покупця з безпосереднього прийняття й у діях, сприяють прийняттю. Покупець до підписання передавального акта зобов'язаний підготувати всі умови для прийняття майна, зобов'язань та прав та інших елементів складу підприємства, а потім підписати передавальний акт. Відповідно до ст. 484 ЦК, якщо покупець, порушуючи закон або договір купівлі-продажу, не приймає товар або відмовляється його прийняти, продавець має право вимагати від покупця прийняти товар або відмовитися від виконання договору.
У зв'язку з тим, що продавець вважається таким, що виконав своє зобов'язання за договором тільки з моменту державної реєстрації права власності покупця на підприємство, покупець не має права необґрунтовано ухилятися від такої реєстрації. В іншому випадку питання через суд, аналогічно нормам про купівлю-продаж нерухомості (п.3 ст.551 ЦК). Суд на вимогу сторони виносить рішення про державну реєстрацію переходу права власності, а сторона, яка необґрунтовано ухилялася від реєстрації, повинна відшкодувати іншій стороні збитки, спричинені затримкою державної реєстрації.
Покупець зобов'язаний сплатити підприємство у порядку та строки, встановлені договором, відповідно до загальних норм про купівлю-продаж. Жаріков звернув увагу на те, що у зв'язку із тривалістю переходу права власності на підприємство від продавця до покупця, найчастіше між ними виникають суперечки про ціну підприємства, оскільки змінилася його первісна балансова вартість. Продавці вимагають збільшення ціни та зміни договору, але такі позови, як правило, відхиляються судом, оскільки у п.2 ст.424 ЦК встановлено, що зміна ціни після укладання договору допускається лише у випадках та на умовах, передбачених договором, законом або у встановленому законом порядку. Так, Акціонерне товариство звернулося з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю, в якому вказало, що АТ уклало з ТОВ договір купівлі-продажу майнового комплексу, в якому було погоджено його вартість. Перерахування грошей вироблялося частинами, а майно було передано покупцю за актом приймання-передачі після повної оплати. При цьому АТ у зв'язку з переоцінкою основних фондів відповідно до Постанови Уряду РФ вважає, що до договору слід внести зміни у вигляді збільшення ціни, оскільки останній платіж був внесений у період, коли мала здійснюватися зазначена переоцінка, з відшкодуванням АТ різниці в цінах . Суд позовні вимоги АТ задовольнив.
ВАС РФ це рішення скасував, вказавши, що при винесенні рішення нижчестоящий суд не врахував таких обставин. У цьому договорі зазначено ціну комплексу, яка перераховувалася продавцю частинами, а майно передано за актом приймання-передачі після його повної оплати. При цьому згідно з п.1 ст. 424 ЦК виконання договору оплачується за ціною, встановленою угодою сторін. Зміна ціни після укладання договору допускається у випадках та на умовах, передбачених договором, законом або в установленому законом порядку. Відповідно до ст. 408 ЦК зобов'язання сторін припиняються згідно з виконанням. У разі, оскільки зобов'язання сторін за договором виконані, відсутні правові підстави для збільшення ціни за відповідними пунктами договору, який припинив свою дію. Відповідно, відсутня й підстава для стягнення різниці в цінах. Таким чином, якщо зобов'язання за договором купівлі-продажу виконані сторонами належним чином, продавець (АТ) не має права вимагати внесення зміни до договору щодо збільшення ціни проданого підприємства.
Дотримання прав кредиторів та боржників під час продажу підприємства
Положення параграфа 8 гл.30 частини 2 ЦК щодо прав кредиторів під час продажу підприємства, і навіть загальні положення параграфа 1 гол. 24 частини 1 ЦК щодо прав боржників при заміні кредитора в зобов'язанні, які, на жаль, не знайшли конкретизації стосовно продажу підприємства, - достатньою мірою проблемна сфера правового регулювання в рамках договору купівлі-продажу підприємства. Виділення її в окремий підрозділ даної роботи пов'язане з особливостями відносин, що виникають у ході дотримання відповідних прав кредиторів та боржників, які не можуть бути зведені виключно до тих чи інших обов'язків сторін за договором купівлі-продажу підприємства.
Ст.562 ДК покладає однією із сторін договору (продавця чи покупця) обов'язок повідомити у письмовій формі кредиторів за зобов'язаннями, включеними до складу підприємства, до передачі покупцю. Оскільки моментом передачі слід вважати підписання передавального акта, то кредитори сповіщаються на стадії підготовки та узгодження передавального акта, тобто до його підписання. ЦК передбачає, що письмово сповістить кредиторів кожна зі сторін, але доцільно покласти цей обов'язок на продавця, оскільки він має більшу інформацію для оперативного здійснення цього обов'язку.
Повідомлений в установленому порядку кредитор може дати згоду на переведення боргу та будувати свої відносини з новим боржником, письмово повідомивши про свою згоду продавцю чи покупцю. Кредитор, який письмово не повідомив продавця або покупця про свою згоду на переведення боргу, має право протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення про продаж підприємства вимагати або припинення або дострокового виконання зобов'язання та відшкодування продавцем завданих цим збитків, або вимагати визнання договору недійсним повністю або відповідної частини (п.2 ст. 562), висловивши цим своє ставлення до перекладу боргу. Ця ситуація гранично зрозуміла, оскільки належним чином сповіщений кредитор як особа уповноважена у зобов'язанні може скористатися будь-який із наданих йому ст. 562 ЦК повноважень, заперечуючи проти переведення боргу покупця.
Але можлива й інша ситуація, коли кредитор нічого очікувати письмовій формі повідомлено про продаж підприємства до його передачі покупцю. У цьому випадку кредитор може пред'явити вимоги про припинення або дострокове виконання зобов'язання та відшкодування збитків або визнання договору недійсним повністю або у відповідній частині протягом року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про передачу підприємства продавцем покупцю (п.3 ст.562). ).
І в першому і в другому випадку кредитор, дізнавшись про передбачуваний або відбулося переведення боргу, висловлює свою згоду або незгоду на переведення боргу. Але цілком імовірна ситуація, коли кредитор, який отримав належне повідомлення, протягом трьох місяців зберігає мовчання. В цьому випадку постає питання про те, як тлумачити мовчання кредитора, як згоду на переведення боргу чи як відмову на такий переказ? Тут є дві протилежні погляду. Одні автори вважають, що кредитор повинен висловити свою згоду чи незгоду лише у письмовій формах (ст.389, 391 ДК) та її мовчання означає незгоду з переведенням боргу. І кредитор зберігає за собою право будь-якої миті дати згоду на переведення боргу або скористатися будь-якою з наданих йому п.2 ст.562 можливостей. Інші вважають, що термін три місяці є пресекательным і його закінченням погашається право кредитора заявляти будь-які вимоги продавцю. Передбачається, що про свою згоду кредитор повідомляє письмово, а про незгоду «повідомлять» його дії, спрямовані на припинення зобов'язання. Таким чином, якщо кредитор мовчить три місяці і не робить жодних дій, що свідчать про його незгоду з переведенням боргу, то таке мовчання може трактуватися як згода на переведення боргу, що цілком можливо відповідно до п.3 ст.158 ЦК. Думка ж у тому, що повідомлення про згоду чи ні на переклад боргу має бути лише письмовій формі, ставитися під сумнів доказом у тому, що недотримання простої письмової форми не позбавляє угоду юридичної сили.
На мій погляд, у цій ситуації найбільш прийнятна друга точка зору. Бо «недбайливий» кредитор, який протягом трьох місяців після отримання повідомлення не зробив жодних дій щодо збереження чи виконання зобов'язання, не повинен зберегти право задоволення своїх вимог у будь-який момент. Такий варіант абсолютно неприйнятний для покупця, над яким «Дамокловим мечем» висітиме борг, що суттєво позначиться на свободі розпорядження майновим комплексом. У цьому випадку цілком справедливо вважати кредитора таким, що прострочив і позбавленим права заявляти новому власнику будь-які вимоги.
У разі переведення на покупця боргів без згоди кредитора (що може статися як до повідомлення кредиторів, так і при отриманні його незгоди з переведенням боргу, вираженим у різних формах) сторони договору несуть солідарну відповідальність за цими зобов'язаннями (п.4 ст.562 ЦК) .
При продажі підприємства виключно важливо врегулювати долю зобов'язань, що входять до його складу. Насамперед це стосується пасивних зобов'язань, але у складі підприємства передаються й активні зобов'язання, тобто ті, де продавець є кредитором. За загальним правилом ст. 382 п.2 ЦК для переходу прав вимоги до іншої особи не потрібна згода боржника, якщо інше не передбачено законом чи договором. Боржник лише повинен бути письмово повідомлений про перехід, що відбувся.
З диспозитивності ст. 832 п.2 ДК РФ також випливає, що договором продавця та його боржника або законом може бути передбачена обов'язок кредитора отримати згоду боржника на перехід права вимоги до іншої особи. А п. 2 ст. 388 ЦК прямо забороняє поступку вимоги за зобов'язанням, у якому особистість кредитора має важливе значення для боржника. Однак ні в ст.562 ЦК ні в усьому параграфі 8 гол. 30 ЦК нічого не йдеться про повідомлення боржників при продажу підприємства, і тим більше про випадки, коли потрібна його згода на перехід прав вимоги до іншої особи, хоча наслідки такого «мовчання» сторін можуть бути вельми значними у разі, коли йдеться про підприємстві. Так, згідно з п. 3 ст. 382 ЦК, якщо боржник був письмово повідомлено про перехід прав кредитора, що відбувся, до іншої особи, новий кредитор несе ризик викликаних цим для нього несприятливих наслідків. У цьому випадку виконання зобов'язань первинного кредитора визнається виконанням належного кредитора. Названа прогалина законодавства має бути, безумовно, усунена шляхом прямого застосування відповідних норм частини 1 ЦК щодо дотримання прав боржників при переході прав кредитора до іншої особи до договору купівлі-продажу підприємства. Таким чином, на продавця або покупця покладається обов'язок повідомити не тільки кредиторів про переведення боргу, а й боржників - про перехід права вимоги, якщо відповідний обов'язок випливає з договору з ними або закону, а у встановлених законом випадках отримати їхню згоду на перехід прав кредитора до іншій особі.
Незважаючи на те, що правове регулювання інституту купівлі-продажу майнових комплексів підприємств та практика його застосування залишає відкритими ряд суттєвих питань, деякі з яких були висвітлені в цьому розділі, слід констатувати факт, що договір купівлі-продажу підприємств як особливих об'єктів цивільних прав зайняв своє законне місце серед договорів купівлі-продажу за ДК РФ, вперше позначивши основні засади регулювання такого роду угод із майновими комплексами.
ВИСНОВОК
Підбиваючи підсумки розгляду питань, що стосуються включення майнових комплексів підприємств у майновий обіг загалом та його купівлі-продажу зокрема, слід зазначити, що попри досить багато проблем, дана область має перспективний характер як у економічному, і правовому аспектах. Неможливо не визнати, що однією з основних умов розвитку сучасного суспільства є вміле та ефективне використання ресурсів, у тому числі промислових. Так звана постіндустріальна економіка значно піднімає рівень потреб індивіда, одночасно змушуючи його шукати все нові і нові шляхи їх задоволення, в тому числі за рахунок більш гнучкого, планомірного використання найбільш важливих в соціально-економічному сенсі об'єктів. Зважаючи на факт, що основу споживання сучасної людини на вісімдесят відсотків становлять промислові товари або товари, що пройшли промислову обробку, можна з упевненістю констатувати, що виробничі об'єкти мають стратегічно важливе значення для розвитку будь-якої країни.
Наметившиеся у Росії тенденції стабілізації промисловості та виробництва, за умов паритету всіх форм власності створюють сприятливу грунт використання нових можливостей підвищення рентабельності, ефективності, прибутковості виробництва. Економічні реалії, своєю чергою, викликають до життя необхідність конструювання правових форм реалізації цих можливостей. У цьому сенсі безперечна заслуга законодавця, який дав нове життя і переосмислив поняття підприємства як майнового комплексу, об'єкта, а не тільки суб'єкта майнових відносин. «Сакральність» та недоторканність державної власності на засоби виробництва, властива радянському періоду, була усунена, підприємство – товар, так, що має низку суттєвих особливостей, так, що потребує окремого правового регулювання, але товар, щодо якого здійснюється ціла низка угод, передбачених цивільним законодавством . Питання переваги такої «мобілізації», ширшого залучення підприємства у оборот, лежить передусім у вищезгаданих економічних галузях підвищення ефективності використання потужностей, природно з метою максимізації прибутку і випуску продукції, а також у соціально-психологічних аспектах підвищення зацікавленості в результатах своєї діяльності , При існуванні розумного побоювання переходу підприємства до іншого власника, що однаково стосується як власника підприємства так і рядового робітника.
Відзначивши пріоритетність виділення підприємства у особливий вид об'єктів громадянського обороту, слід враховувати, що законодавче регулювання та практичне застосування інституту купівлі-продажу підприємства перебуває у стадії свого вдосконалення. Очевидно цим слід пояснювати прогалини і протиріччя нормативного матеріалу у цій сфері, це дає підстави скептикам називати продаж підприємств у Росії мало поширеним явищем, а норми її регулюючі - програмними. В основному слід визнати, що правове регулювання та практичне застосування норм купівлі-продажу майнових комплексів підприємств має високу актуальність і значущість їх зростає на сучасному етапі розвитку Російської Федерації.
Коментар до ЦК частини другої під ред. Садікова О.М. М-97 с.139-140.
Цивільне право (том 2) за ред. Сергєєва А.П. Толстого Ю.К. М-98 С.109
«Римське приватне право» за редакцією Новицького І.Б. М-94 С.215-218.
"Нерухоме майно: правове регулювання", Жаріков Ю.Г. Масевич М.Г. М-97 с. 208.
Лист Вищого Арбітражного Судна РФ від 13.12.97г. № 21 «Огляд практики вирішення спорів за договорами купівлі-продажу нерухомості»
За договором продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство загалом як майновий комплекс, крім правий і обов'язків, які продавець немає права передавати іншим особам.
Договір продажу підприємства є:
1) консенсуальним;
2) возмездным – підставою виконання зобов'язання з передачі товару є отримання зустрічного задоволення як покупної ціни, і навпаки;
3) взаємним – наявність суб'єктивних правий і обов'язків в обох сторін договору купівлі-продажу.
Предмет договору-підприємство, при цьому повинен визначатися склад підприємства, що продається, який визначається на основі його повної інвентаризації. Також предметом договору може бути частина підприємства.
Істотними умовами договору є його ціна та предмет – підприємство, яке визначається як належний підприємцю єдиний та відокремлений майновий комплекс, що визнаний нерухомістю та використовується для ведення підприємницької діяльності.
Покупець має право вимагати зменшення покупної ціни також у разі передачі йому у складі підприємства боргів (зобов'язань) продавця, які не були зазначені у договорі чи передавальному акті, якщо продавець не доведе, що покупець знав про такі борги під час укладання договору та передачі підприємства. Продавець, отримавши повідомлення покупця про недоліки майна, переданого у складі підприємства, або відсутність у цьому складі окремих видів майна, що підлягають передачі, вправі без зволікання замінити майно неналежної якості або надати покупцю майно, що бракує.
Враховуючи специфіку договору продажу підприємства та його особливе соціально-економічне значення, законодавець суттєво обмежив права сторін щодо зміни або розірвання договору та застосування наслідків недійсності правочину. Покупець має право в судовому порядку вимагати розірвання або зміни договору продажу підприємства та повернення того, що виконано сторонами за договором, якщо встановлено, що підприємство через недоліки, за які продавець відповідає, непридатне для цілей, зазначених у договорі, і ці недоліки не усунуті продавцем на умовах, у порядку та у строки, які встановлено ЦК, іншими законами, іншими правовими актами чи договором, або усунення таких недоліків неможливе (п. 5 ст. 565 ЦК).
Сторони договору:
1) підприємці – громадяни чи комерційні організації;
2) держава;
3) федеральні чи місцеві фонди майна.
Форма договору – письмова, шляхом складання одного документа, до якого додаються акт інвентаризації, бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад та вартість підприємства, перелік усіх боргів, що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розмірів та строків зобов'язань та обов'язкової державної реєстрацією права власності на підприємство.
Підприємством визнається майновий комплекс, що використовується для підприємницької діяльності. До складу підприємства входять усі види майна, призначені для його діяльності: земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировина, продукція, права вимоги, борги, а також права на позначення, що індивідуалізують підприємство, його продукція, роботи та послуги (фірмове) найменування, товарні знаки, знаки обслуговування) та інші виняткові права (ст. 132 ЦК).
Але, крім того, підприємство - це жива підприємницька справа, що приносить прибуток, яка включає клієнтуру, репутацію, комерційні, технологічні секрети, ринки збуту тощо. Імовірність того, що клієнтура залишиться за підприємством, що продається, позначається за допомогою правових категорій ділової репутації і є особливим нематеріальним елементом підприємства, який може бути відчужений тільки при продажу підприємства в цілому. таким чином, хоча підприємство визнається нерухомістю, у ньому юридично взаємопов'язані з підприємницькою метою різнорідні елементи: майно, робоча сила, нематеріальні цінності, які окремо мають свій власний правовий режим.
Предметом договору продажу підприємства є підприємство загалом як майновий комплекс, крім правий і обов'язків, які продавець немає права передавати іншим особам. Тому до складу підприємства як предмета продажу не включаються права, одержані продавцем на підставі ліцензії на зайняття відповідною діяльністю. Такі права підлягають передачі покупцю підприємства, якщо інше встановлено законом чи іншими правовими актами. Передача покупцю у складі підприємства зобов'язань, виконання яких покупцем неможливе за відсутності такої ліцензії, не звільняє продавця від зобов'язань перед кредиторами. За невиконання таких зобов'язань продавець та покупець несуть перед кредиторами солідарну відповідальність (п. 3 ст. 559 ЦК).
Продавцем підприємства за загальним правилом можуть виступати індивідуальний підприємець або юридична особа, яким підприємство належить на праві власності. При продажу майнового комплексу, що належить унітарному державному чи муніципальному підприємству на праві господарського відання чи праві оперативного управління, продавцем може бути лише уповноважений орган, який виступає від імені відповідного публічного власника, але не саме унітарне підприємство (ст. 5 Закону про приватизацію державного та муніципального ). Покупцями підприємства може бути громадяни-підприємці, юридичних осіб, держава, муніципальні освіти. Особливі вимоги до них містяться у законодавстві про приватизацію та неспроможність (банкрутство).
За договором продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство загалом як майновий комплекс, крім правий і обов'язків, які продавець немає права передавати іншим особам.
Договір продажу підприємства є:
1) консенсуальним;
2) возмездным – підставою виконання зобов'язання з передачі товару є отримання зустрічного задоволення як покупної ціни, і навпаки;
3) взаємним – наявність суб'єктивних правий і обов'язків в обох сторін договору купівлі-продажу.
Предмет договору– підприємство, при цьому має визначатися склад підприємства, що продається, який визначається на основі його повної інвентаризації. Також предметом договору може бути частина підприємства.
Істотними умовами договорує його ціна та предмет – підприємство, яке визначається як належить підприємцю єдиний та відокремлений майновий комплекс, що визнаний нерухомістю та використовується для ведення підприємницької діяльності.
Сторони договору:
1) підприємці – громадяни чи комерційні організації;
2) держава;
3) федеральні чи місцеві фонди майна.
Форма договору– письмова, шляхом складання одного документа, до якого додаються акт інвентаризації, бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад та вартість підприємства, перелік усіх боргів, що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розмірів та строків зобов'язань та обов'язковою державною реєстрацією права власності на підприємство
Права та обов'язки продавця:
1) зобов'язаний підготувати підприємство до передачі;
2) передати підприємство покупцю шляхом підписання передавального акта;
3) перенести на покупця право власності;
4) попередити покупця про всі наявні права третіх осіб на підприємство та перевести на останнього свої борги належним чином;
5) обов'язково повідомити та отримати згоду кредиторів про продаж підприємства.
Права та обов'язки покупця:
1) оплата одержаного підприємства;
2) обов'язок прийняти товар;
3) не може безпідставно відмовлятися від підписання передавального акта або ухилятися від державної реєстрації права власності на підприємство;
4) вправі вимагати відповідного зменшення ціни підприємства при порушенні продавцем умов про кількість та якість підприємства, що продається;
5) вправі вимагати розірвання чи зміни договору за порушення продавцем умов договору;
6) обов'язок своєчасно сповістити продавця про порушення договору.
31 Договір міни
Договором міниназивається договір, яким сторони взаємно зобов'язуються передати одне одному товари у власність.
Договір міни є:
1) консенсуальним;
2) возмездным – підставою виконання зобов'язання щодо передачі товару є отримання зустрічного задоволення (за товар інший товар);
3) взаємним – наявність суб'єктивних правий і обов'язків в обох сторін договору міни.
Договір міни може мати як споживчий, загальногромадянський характер (між громадянами, і навіть некомерційними організаціями), і комерційний (між підприємцями) залежно від призначення предмета договору.
Сторони договору.
Сторонами міни можуть виступати лише особи, які мають право власності або інше речове право на майно:
1) громадяни;
2) юридичні особи;
3) підприємці;
4) комісіонери.
Предметом договоруміни можуть бути будь-які не вилучені з обороту речі, а також існує можливість міни речі на майнове право. Суб'єктивні цивільні обов'язки, а також особисті немайнові блага не можуть виступати як предмет договору міни.
Ціна договору
– вартість кожного із зустрічних надань, за нерівної вартості обмінюваних товарів, передача менш цінного товару має супроводжуватися сплатою різниці в цінах (компенсації), платіж здійснюється безпосередньо до або після передачі відповідного товару. Вказівка ціни договору міни у грошових одиницях не є обов'язковою. Мена товарів може супроводжуватися їх грошової оцінкою.
Термін договору- Визначається самими сторонами.
Єдина суттєва умовадоговору міни - умова про предмет.
Форма договору:
1) усна форма (виконувані в останній момент вчинення, і навіть угоди між громадянами у сумі менше 10 МРОТ);
2) письмова (всі інші).
Ризик випадкової загибелі товару переходить на покупця з моменту, коли продавець вважається таким, що виконав свій обов'язок щодо передачі товару покупцю.
Права та обов'язки сторін.
Основним обов'язком сторін є передача товару у власність контрагенту:
1) передача обмінюваних товарів повинна здійснюватися одночасно, інакше одна із сторін позбавляється права володіння річчю (передавши її іншій стороні), але зберігає право власності;
2) право власності виникає одночасно в обох набувачів після того, як зроблена остання за часом передача товару;
3) обов'язок передати товар вільним від прав третіх осіб;
4) обов'язок сторони договору інформувати контрагента про порушення останніх умов договору міни.
Будь-який договір вважається укладеним, якщо між сторонами, у необхідній у підлягають випадках формі, досягнуто згоди з усіх істотних умов договору (п.1 ст.432 ДКРФ). Договір, що підлягає державної реєстрації речових, вважається укладеним з його реєстрації, якщо інше встановлено законом (п.3 ст.433 ДК РФ).
Форма та суттєві умови договору продажу підприємства. Державна реєстрація договору
Відповідно до ст.560 ДК РФ договір продажу підприємства укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами (п.2 ст.434), з обов'язковим додатком до нього документів, зазначених у п.2 ст.561 ДК РФ, т .е. акта інвентаризації, укладання незалежного аудитора про склад та вартість підприємства, бухгалтерського балансу підприємства, переліку всіх боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розміру та строків їх вимог.
Слід зазначити, що це додатки до договору є його невід'ємною частиною, якщо інше спеціально не передбачено договором.
Недотримання вимог до форми договору продажу підприємства тягне у себе спеціальні наслідки: договір визнається недійсним.
Істотними умовами договору купівлі-продажу підприємства є предмет договору та його ціна.
Як було зазначено, предметом договору продажу підприємства є лише такі майнові комплекси, які мають у своєму складі нерухомість.
Крім нерухомості до складу підприємства входять:
1) рухомі речі;
2) майнові права (виключні права та зобов'язальні права вимоги);
Для того, щоб вищезазначені елементи у сукупності утворили підприємство, необхідно, щоб усі вони були об'єднані можливістю їх комплексного використання для здійснення підприємницької діяльності певного виду.
Той вид підприємницької діяльності, для провадження якого призначено підприємство, і визначатиме можливість чи неможливість включення конкретного майна продавця до складу підприємства.
У тому випадку, якщо якесь майно, безумовно призначене для здійснення підприємницької діяльності підприємства, що продається, не буде зазначено в документах, що оформляють договір продажу підприємства, то питання про те, чи буде договір продажу підприємства вважатися укладеним чи ні, має вирішуватися щоразу окремо .
При вирішенні цього питання необхідно виходити з того, що предмет договору продажу підприємства не може вважатися узгодженим, якщо в документах, що становлять договір, не буде вказівки на майно (речі або майнові права), без якого неможливе здійснення підприємством тієї діяльності, для якої воно призначене Корнєєва Л.І. Цивільне право Російської Федерації: Навчальний посібник. - М.: ІНФРА-М, 2006. - С. 272.
Якщо майно, яке є необхідним та достатнім для здійснення підприємством тієї діяльності, для якої воно призначене, буде зазначено у договорі продажу підприємства, то решта майна, у тому числі майнові права, а також борги підприємства передаються покупцеві незалежно від того, чи вони вказані у договорі. купівлі-продажу підприємства або у додатках до нього чи ні.
Даний висновок ґрунтується на наступному.
Відповідно до п.2 ст.559 ДК РФ виняткові права коштом індивідуалізації підприємства, продукції, робіт чи послуг продавця (комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування), і навіть належні йому виходячи з ліцензійних договорів права використання коштів індивідуалізації переходять до покупцю, якщо інше не передбачено договором.
З формулювання п.2 ст.559 ДК РФ випливає, що у разі відчуження продавцем нерухомості та рухомих речей, що становлять основу певного бізнесу, виняткові права автоматично переходять до покупця, навіть якщо в договорі продажу підприємства про це не буде сказано жодного слова. Якщо ж продавець не бажає передавати виняткові права покупцю, застереження про це прямо має бути зроблене у тексті договору продажу підприємства.
Незалежно від формулювань договору продажу підприємства до покупця не перейдуть права продавця, отримані ним виходячи з дозволу (ліцензії) зайняття відповідної діяльністю, оскільки зазначені права є складовим елементом правоздатності продавця, а чи не входять до складу майнового комплексу. Проте ДК РФ передбачає певні гарантії для кредиторів продавця за зобов'язаннями, виконання яких неможливе без відповідного дозволу (ліцензії): відповідно до п.3 ст.559 ДК РФ передача покупцю у складі підприємства зобов'язань, виконання яких покупцем неможливе за відсутності у нього дозволу ( ліцензії), що не звільняє продавця від відповідних зобов'язань перед кредиторами. За невиконання таких зобов'язань продавець та покупець несуть перед кредиторами солідарну відповідальність.
Що ж до боргів, що з роботою підприємства, які були зазначені у договорі продажу підприємства, то з п.3 ст.565 ДК РФ слід, що ці борги переходять до покупателю. Покупець при цьому в кращому випадку має право вимагати зменшення покупної ціни, а в гіршому випадку (якщо продавець доведе, що покупець знав про ці борги до укладення договору продажу підприємства) не має жодних прав.
Ціна як істотне умова договору продажу підприємства названа над § 8 гл.30 ДК РФ, присвяченому продажу підприємств, а ст.555 ДК РФ, присвяченої продажу нерухомості.
Застосування ст.555 ЦК України до договору продажу підприємства засноване на п.2 ст.549 ЦК України, відповідно до якого правила, передбачені § 7 гл.30 ЦК України, застосовуються до продажу підприємств остільки, оскільки інше не передбачено правилами про договір продажу підприємства.
Стаття 555 ЦК України передбачає, що договір продажу нерухомості повинен передбачати ціну цього майна. За відсутності у договорі узгодженого сторонами у письмовій формі умови про ціну нерухомості договір про її продаж вважається неукладеним. При цьому правила визначення ціни, передбачені п.3 ст.424 ЦК України (тобто на підставі ціни, яка за порівнянних обставин зазвичай стягується за аналогічні товари), не застосовуються.
У зв'язку з тим, що договір продажу підприємства має особливу форму (основний документ плюс додатки), постає питання про те, чи буде умова про ціну підприємства вважатися включеною до договору, якщо вартість підприємства буде згадана не в основному документі, а в додатку, зокрема в аудиторському висновку про склад та вартість підприємства Сергєєв А.П. Цивільне право: підручник о 3 год. - ч. 1 / за ред.А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. - М: ПОБЮЛ Л.В. Рожніков, 2001. - С. 482.
Виходячи із сукупного тлумачення ст. ст.555 і 560 ДК РФ відомості про вартість підприємства, що містяться в аудиторському висновку, не можуть вважатися узгодженою умовою про ціну підприємства, оскільки аудиторський висновок не відображає волю сторін щодо цієї умови. Відповідно лише вказівку ціни підприємства в основному (єдиному) документі можна вважати належним з метою визнання договору продажу підприємства укладеним.
Пункт 3 ст.560 ЦК України встановлює, що договір продажу підприємства підлягає державній реєстрації та вважається укладеним з моменту такої реєстрації.
Особливості предмета договору продажу підприємства зумовили особливий характер державної реєстрації як договору продажу підприємства, і права власності на підприємство.
Відповідно до ст.22 Федерального закону від 21 липня 1997 року № 122-ФЗ "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним" у разі необхідності вчинення правочину щодо підприємства як майнового комплексу державна реєстрація наявності та переходу права на підприємство в цілому та угоди з ним проводяться федеральним органом у сфері державної реєстрації.
Зареєстровані перехід права на підприємство, обмеження (обтяження) права на підприємство є підставою для внесення записів про перехід права, про обмеження (обтяження) права на кожен об'єкт нерухомого майна, що входить до складу підприємства як майнового комплексу, до Єдиного державного реєстру прав за місцезнаходженням об'єкта нерухомого майна
Правила внесення записів про права на підприємство як майновий комплекс та угод з ним до Єдиного державного реєстру прав та взаємодії між органами, що здійснюють державну реєстрацію прав, визначаються федеральним органом виконавчої влади в галузі юстиції.
Оскільки до складу підприємства входять виняткові права, які передаються від покупця до продавця, може постати питання державної реєстрації речових договору у федеральному органі виконавчої влади у сфері юстиції, а й у федеральному органі, який здійснює державну реєстрацію прав на результати інтелектуальної діяльності відповідно із вимогами частини четвертої ЦК.
Відповідно до п. п.2 і 3 ст.1232 ЦК України у випадках, коли результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації підлягає відповідно до ЦК України державної реєстрації, відчуження виняткового права на такий результат або на такий засіб за договором, застава цього права і надання права використання такого результату або такого засобу за договором, а також перехід виключного права на такий результат або на такий засіб без договору також підлягають державній реєстрації, порядок та умови якої встановлюються Урядом Російської Федерації.
Державна реєстрація відчуження виняткового права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації за договором, державна реєстрація застави цього права, а також державна реєстрація надання права на використання такого результату або такого кошту за договором здійснюються за допомогою державної реєстрації відповідного договору.
Таким чином, у разі продажу підприємства, до складу якого входять виняткові права на товарний знак, об'єкти промислової власності тощо, державній реєстрації у Роспатенті підлягатиме договір продажу підприємства.
